Tratamento fiscal das opções de compra de ações nos empregados em fusões e aquisições
O seguinte artigo é adaptado e reimpresso do M & amp; A Tax Report, Vol. 9, nº 10, maio de 2001, Panel Publishers, Nova York, NY.
Por Robert W. Wood, São Francisco.
A verdadeira pergunta interessante aos assinantes do M & amp; A Tax Report deve ser a forma como os NSOs e os ISOs são tratados nas transações. Se alguém deixa de lado como um subconjunto, as regras de pára-quedas de ouro (o que, devido às limitações de espaço, não consideramos aqui), ainda há muito o que saber e fazer quando se lida com ISOs e / ou NSO pendentes, seja pela aquisição ou a empresa Target.
Em muitas transações, o comprador e o Target acordarão que as obrigações do Target em seus planos de opções serão assumidas pelo comprador. Muitas vezes, as opções de substituição para comprar ações do comprador serão trocadas pelas opções pendentes para comprar o estoque Target. Geralmente, o comprador poderá fazer essa substituição para que os empregados / titulares de opções não sejam tributáveis nesta substituição. Em tal substituição, os titulares das opções do Target geralmente poderão preservar o ganho inerente às suas antigas opções Target, mantendo a participação contínua na valorização da empresa em curso (pós-aquisição).
Dado o elaborado regime para ISOs & mdash; e (por comparação) as regras de pouca força para NSOs & mdash; ISOs e NSOs precisam ser considerados separadamente em uma análise de suposições e substituições de opções.
Onde o Target possui ISOs pendentes, uma grande preocupação será preservar o status ISO qualificado dessas opções. Alguns planos de opções contêm armadilhas escondidas que descalificariam o tratamento ISO. Por exemplo, o plano do Target pode fornecer que os ISOs sejam adquiridos automaticamente em uma mudança de controle. Isso poderia causar um grande número de opções para perder o status ISO por causa do limite de dólar anual (US $ 100.000) mencionado anteriormente.
Também é importante assegurar que a suposição não resulte em uma "modificação" das ISOs. A modificação aqui é um termo técnico com (talvez não surpreendentemente) conseqüências negativas. Uma modificação pode ocorrer se os termos das opções mudarem, dando benefícios adicionais ao empregado. A razão pela qual a determinação de se um ISO é modificado é tão importante é o que acontece se for tratado como modificado: a opção é tratada como reeditada a partir da data da modificação. Sobre este ponto, veja I. R.C. & sec; 424 (h) (1); Reg. & sect; 1.425-1 (e) (2).
Este tratamento de reedição significa que a opção será reexaminada a partir desse momento para ver se ele satisfaz todos os requisitos ISO. Lembre-se da longa lista de requisitos que devem ser satisfeitos por uma opção para se qualificar como um ISO (ver "Tratamento fiscal e contábil das ISOs" acima). É uma lista bastante odiosa. Por uma variedade de razões, especialmente o valor justo de mercado das ações subjacentes no contexto de uma fusão ou aquisição, pode exceder o preço de exercício da opção e, assim, evitar o tratamento ISO, se essa retestação ocorrer.
Significado especializado de "Transação Corporativa"
Ainda assim, pode haver um revestimento de prata aqui. Se um ISO for substituído ou assumido em uma "transação corporativa", essa substituição ou suposição não é tratada como uma modificação (1), desde que a nova opção satisfaça um "teste de propagação" e um "teste de razão" e (2 ) desde que não forneça benefícios adicionais que não foram fornecidos sob a opção antiga. Antes de definir os testes de spread e ratio, vejamos o que constitui uma "transação corporativa".
Duas condições devem ser atendidas antes que uma transação seja considerada uma transação corporativa. Em primeiro lugar, a transação deve envolver uma das seguintes ações: uma fusão ou consolidação, uma aquisição de propriedade ou estoque por qualquer corporação, um spinoff, cisão ou cisão, uma reorganização ou qualquer liquidação parcial ou completa (ver IRC & sect; 424 (a); Reg. & Sect; 1.425-1 (a) (1) (ii)). Observe que é irrelevante se a transação se qualifica como uma reorganização qualificada de acordo com a Seção 368 do Código. O segundo requisito é que a transação deve resultar em um número significativo de funcionários transferidos para um novo empregador ou descarregados. (E, sim, pode haver debates sobre o significado relativo do termo "número significativo de funcionários" aqui!)
Assumindo que ocorreu uma transação de corporação (conforme definido), a suposição ou substituição do ISO estará correta, desde que sejam cumpridos os testes de "spread" e "ratio". O teste de propagação é cumprido se o spread agregado da nova opção (imediatamente após a substituição ou a suposição) não for superior ao spread agregado da opção anterior imediatamente antes da substituição ou suposição. Este "spread" é o excesso do valor agregado de mercado justo das ações sujeito à opção em relação ao preço da opção agregada para essas ações. (Ver I. R.C. & section; 424 (a) (1); Reg. & Sect; 1.425-1 (a) (1) (i).)
O teste "ratio" é cumprido fazendo uma comparação compartilhada. A proporção do preço da opção para o valor justo de mercado das ações sujeitas à nova opção imediatamente após a substituição ou a suposição não deve ser mais favorável para o opção que a proporção do preço da opção para o valor justo de mercado das ações sujeitas a a opção antiga (imediatamente antes da substituição ou suposição). Este teste de propagação é apenas regulatório (não aparece no próprio Código). Exemplos nos regulamentos ajudam a explicar e ilustrar os testes de propagação e taxa. Veja Reg. & section; 1.425-1 (a) (4).
Previsivelmente, há algumas determinações a serem feitas na avaliação de se esses testes são atendidos. Para ambos os testes, as partes podem adotar "qualquer método razoável" para determinar o valor justo de mercado da ação sujeita à opção. As ações listadas em uma troca podem ser baseadas na última venda antes da transação ou a primeira venda após a transação, desde que a venda reflete claramente o valor justo de mercado. Ou, um preço de venda médio pode ser usado durante um período mais longo. O valor justo de mercado também pode ser baseado no valor de estoque atribuído para fins do negócio (desde que seja um contrato de comprimento de armas).
Mesmo se superar o obstáculo da "transação corporativa", o obstáculo "spread" e o obstáculo "ratio", alguém também deve analisar a transação para determinar se a nova opção oferece quaisquer "benefícios adicionais" aos detentores das opções. Se o fizer, os ISOs assumidos ou substituídos serão um problema. A nova opção não deve fornecer ao titular da opção mais tempo para exercer ou termos mais favoráveis para pagar o preço de exercício. Significativamente, porém, encurtar o período durante o qual a opção pode ser exercida (ou acelerar a aquisição) não são tratados como benefícios adicionais. A aceleração da exceção de aquisição é importante e é amplamente utilizada.
Embora as regras relativas à suposição de ISOs sejam complexas (na verdade, mais complexas do que o resumo acima mencionado) e uma variedade de questões podem surgir nesse contexto, o cancelamento de ISOs é extraordinariamente simples. As consequências fiscais sobre o cancelamento de ISOs são regidas pela Seção 83 do Código. Se o ISO não tiver um valor de mercado justo facilmente verificado no momento em que foi concedido, a Seção 83 exige que o dinheiro ou a propriedade recebida no cancelamento da opção seja tratada da mesma maneira que se o dinheiro ou a propriedade fosse transferida de acordo com o exercício da opção. (Ver Reg. & Sect; 1.83-7 (a).)
Assim, se o dinheiro ou a propriedade recebida no cancelamento for totalmente adquirida, o detentor da opção reconheceria o resultado no cancelamento da opção igual a esse valor (menos qualquer valor pago pelo titular da opção para adquirir a opção, normalmente não há nada). Esta renda constitui salários sujeitos a retenção de imposto de renda e emprego e gerará uma dedução correspondente à empresa.
Onde a propriedade recebida em troca da opção (em seu cancelamento) não é substancialmente adquirida (digamos que o estoque restrito é usado, por exemplo), a transação de cancelamento não será tributável até que a propriedade se torne substancialmente adquirida. Novamente, estas são as regras estabelecidas no (e nos regulamentos subjacentes), a Seção 83. Conseqüentemente, o empregado deve optar por levar a propriedade mesmo antes da aquisição substancial de renda fazendo uma eleição na seção 83 (b).
O tratamento de NSOs em uma transação, como a emissão inicial de NSOs, é um bom negócio mais simples do que as regras para ISOs. Se um comprador deseja assumir os NSOs do Target, se olha para a Seção 83 para determinar as conseqüências fiscais tanto para os participantes quanto para a empresa. Lembre-se que a Seção 83 geralmente não se aplica à concessão de uma opção sem um valor de mercado justo verificável. Se um funcionário trocar um NSO que não tenha um valor de mercado justo em uma transação de comprimento de armas, a questão é o que ele ou ela obtém. A seção 83 aplica-se à transferência do dinheiro (ou outro imóvel) recebido em troca.
Assim, se o novo NSO recebido em troca do NSO antigo não possui um valor justo de mercado facilmente verificado, o empregado não reconhecerá a receita na bolsa, nem a empresa obterá uma dedução. É claro que os NSOs podem ter algum valor quando são emitidos. No entanto, esse valor geralmente não é facilmente verificável, a menos que a opção seja negociada ativamente em um mercado estabelecido. Supondo que não seja negociado ativamente em um mercado estabelecido, não terá um valor facilmente verificável, a menos que existam todos os seguintes itens para a opção:
é imediatamente exercitável na íntegra;
(ou a propriedade sujeita à opção) não está sujeita a nenhuma restrição ou condição, além de uma garantia ou outra condição para garantir o pagamento, que tenha um efeito significativo no valor justo de mercado da opção; e.
seu valor justo de mercado é facilmente verificado de acordo com o Regulamento. Veja Reg. & sect; 1.83-7 (b). A maioria das ONS não satisfaz todas as quatro condições, portanto, não tenha um valor de mercado justo facilmente verificado.
Ao contrário dos ISOs, com um NSO, não é necessário focar se a suposição ou substituição do NSO resulta em uma "modificação". Simplesmente não há status qualificado para interromper. Assim, o titular de um NSO não deve reconhecer renda onde os termos da nova opção são diferentes dos termos do antigo. Esta é uma área sombria.
Por exemplo, suponha que a nova opção tenha um preço de exercício nominal em relação ao valor justo de mercado das ações subjacentes. Aqui, o titular da opção pode ter que reconhecer a renda na transação. Se o comprador optar por dar ao titular da opção uma alternativa, para converter a opção em uma opção no comprador, ou para levar dinheiro (ou outra propriedade) para a opção agora, a situação também é mais fácil com NSOs do que com ISOs. Alguém escolhendo dinheiro irá reconhecer a renda em um valor igual ao valor do dinheiro recebido, menos qualquer valor pago pela opção (mas o valor pago é mais tipicamente zero). Um detentor de opção que optar por não tomar dinheiro não deve ser tributado.
Um lugar onde as regras para ISOs e NSOs são notavelmente paralelas dizem respeito ao cancelamento. Embora a maior parte da complexidade associada ao tratamento de opções (ISOs ou NSOs) em transações de fusão e aquisição envolva pressupostos e substituições, não há muito que possa dar errado quando se trata de um cancelamento. Se os NSOs são simplesmente cancelados no negócio, o empregado olha para a Seção 83 para determinar como ele ou ela é tributada. Notavelmente, este é o mesmo conjunto de regras que serão aplicadas quando um ISO for cancelado. Assim, a discussão acima sobre o cancelamento de ISOs aplica-se ao cancelamento de NSOs também.
Finalmente, pode haver problemas de contabilidade em uma modificação. De acordo com a Interpretação do Conselho de Normas de Contabilidade Financeira nº 44 (FIN 44), Contabilização de Certas Operações de Remuneração de Ações, uma avaliação de se a modificação proposta prevê uma alteração da vida das opções de ações de empregados através de uma extensão do período de exercício ou seria necessário renovar o período de exercício. A avaliação também deve determinar se a modificação altera o preço de exercício das opções de compra de ações do empregado ou o número de ações que o empregado tem direito de receber.
Uma modificação que não afeta a vida da opção de compra de ações, o preço de exercício ou o número de ações a serem emitidas não tem conseqüências contábeis. Na maioria dos casos, uma modificação deste tipo não afetaria a vida da opção de compra de ações, o preço de exercício ou o número de ações a serem emitidas. Por conseguinte, uma nova data de medição não seria considerada como tendo ocorrido.
Tratamento de opções em M & amp; A Deals, Vol. 9, No. 10, M & amp; A Tax Report (maio de 2001), p. 5.
Minha empresa está sendo adquirida: o que acontece com minhas opções de ações? (Parte 1)
Pontos chave.
Sua empresa não pode encerrar as opções adquiridas, a menos que o plano lhe permita cancelar todas as opções pendentes (tanto não adquiridas quanto adquiridas) após uma mudança de controle. Nessa situação, sua empresa pode recomprar as opções adquiridas. O foco de preocupação é sobre o que acontece com suas opções não adotadas. Alguns planos proporcionam latitude ao conselho de administração da sua empresa (ou ao comitê designado) para determinar as especificidades de qualquer aceleração das opções não adotadas. Os acordos podem fornecer ao conselho com absoluta discrição quanto à aceleração da aquisição de direitos. Alternativamente, os documentos do estoque de estoque podem exigir aceleração. Nota do Editor: Para o tratamento de estoque restrito e RSUs em fusões e aquisições, consulte as Perguntas frequentes sobre o impacto e os impostos. Outra FAQ cobre compartilhamentos de desempenho.
Sua empresa está sendo adquirida. Você se preocupa em perder seu emprego e suas valiosas opções de ações. O que acontece com suas opções depende dos termos de suas opções, dos termos do negócio e da avaliação das ações da sua empresa. A parte 1 desta série examina a importância dos termos de suas opções.
Os Termos de Suas Opções.
Suas provisões de opção de compra de ações aparecem em pelo menos dois lugares: (1) na convenção de concessão individual, e (2) no plano. Você recebeu ambos com seu pacote de concessão de opções. Os termos que se aplicam a fusões e aquisições geralmente são encontrados nas seções referentes a "mudança de controle" ou "eventos qualificados". Dependendo das práticas da empresa e da flexibilidade que tem no plano, os acordos de subvenção individuais podem ter termos específicos sobre aquisições que imitam ou são mais detalhadas do que os termos do documento do plano sob o qual a concessão é concedida, ou eles podem apenas cruzar - faça referência ao plano.
Opções Vested.
Suas opções geralmente são seguras, mas nem sempre. Os acordos constituem direitos contratuais que você tem com seu empregador. Sua empresa não pode rescindir unilateralmente as opções adquiridas, a menos que o plano lhe permita cancelar todas as opções pendentes (não investidas e adquiridas) após uma mudança de controle. Nessa situação, sua empresa pode recomprar as opções adquiridas.
Quando sua empresa (o "Destino") se funde no comprador de acordo com a lei estadual, que é a forma usual de aquisição, herda as obrigações contratuais do Target. Essas obrigações incluem opções adquiridas. Portanto, suas opções adquiridas devem permanecer intactas em um cenário de fusão / reorganização. Verifique os acordos para ter certeza, no entanto.
Em uma aquisição de ativos, o comprador compra os ativos de sua empresa, em vez de suas ações. Nessa situação, que é mais comum em negócios menores e pré-IPO, seus direitos nos contratos não são transferidos para o comprador. Sua empresa como entidade jurídica acabará por liquidar, distribuindo qualquer propriedade (por exemplo, dinheiro). Veja o que sua empresa recebeu em troca de seus ativos e em quaisquer preferências de liquidação que os investidores de ações preferenciais (por exemplo, empresas de capital de risco) tenham para determinar o que você pode receber para suas opções adquiridas.
Opções inválidas.
O foco de preocupação é sobre o que acontece com suas opções não adotadas. Alguns planos proporcionam latitude ao conselho de administração da sua empresa (ou ao comitê designado) para determinar as especificidades de qualquer aceleração das opções não adotadas. Os acordos podem fornecer ao conselho com absoluta discrição quanto à aceleração da aquisição de direitos. Alternativamente, os documentos do estoque de estoque podem exigir aceleração.
Em sua Pesquisa de Design de Plano de Ações Domésticas de 2018, a Associação Nacional de Profissionais do Plano de Ações (NASPP) recebeu os seguintes dados das empresas que responderam sobre o tratamento das bolsas de ações em mudanças de controle.
A critério do conselho: 29%
A critério do conselho: 29%
A critério do conselho: 30%
A critério do conselho: 15%
A critério do conselho: 16%
A critério do conselho: 18%
A critério do conselho: 19%
A critério do conselho: 18%
A critério do conselho: 17%
A critério do conselho: 20%
A critério do conselho: 21%
A critério do conselho: 20%
A critério do conselho: 14%
A critério do conselho: 13%
A critério do conselho: 12%
A critério do conselho: 3%
A critério do conselho: 3%
A critério do conselho: 2%
Eventos de Aceleração.
Os gatilhos para aceleração geralmente envolvem um limiar numérico. Os acordos ou o conselho podem prever que qualquer dos seguintes (ou outros) eventos constituam um evento de aceleração:
Mais de 50% dos assentos da placa mudam, e essas mudanças não foram suportadas pelo conselho atual (ou seja, uma aquisição hostil); ou Compra de pelo menos 40% das ações com direito a voto da empresa por qualquer indivíduo, entidade ou grupo; ou Aprovação pelos acionistas de uma fusão, reorganização ou consolidação se mais de 60% da empresa será agora detida por anteriormente não-acionistas (ou seja, uma aquisição por outra empresa); ou Aprovação pelos acionistas de uma liquidação ou dissolução de 60% ou mais da empresa; ou Aprovação pelos acionistas de uma venda de ativos compreendendo pelo menos 60% do negócio.
Sob alguns planos, uma combinação de eventos pode ser necessária para que ocorra uma aceleração da aquisição, como a combinação de uma demissão ou rescisão sem causa e uma fusão. A quantidade de aceleração pode variar de acordo com uma combinação de critérios. Por exemplo, você pode receber uma aceleração de 25% após uma mudança de controle, mas essa aceleração pode aumentar até 75% se você for encerrado sem causa como resultado da mudança de controle.
Mecânica de Aceleração.
A aceleração geralmente tem uma das duas formas:
Todas as suas opções não adotadas são adquiridas imediatamente; ou uma parte das suas opções não adotadas acelera (aceleração parcial).
Quando os planos aceleram parcialmente as opções, as provisões variam muito. A aceleração pode ser baseada no tempo. Por exemplo, as opções que de outra forma teriam sido adquiridas nos próximos 12 meses podem tornar-se imediatamente exercíveis ou 10% adicionais de suas opções podem ser adquiridas por cada ano de serviço para a empresa.
Quando você possui um cronograma de vencimento graduado, outro método comum é acelerar sua porcentagem adquirida pelo mesmo valor em que você já está investido. Por exemplo, se você tiver 50% de participação no momento da mudança de controle, então 50% das opções não vencidas acelerariam, então você seria investido imediatamente a partir de então.
Desvantagem da Aceleração.
Um comprador pode estar interessado em adquirir sua empresa, mas as disposições dos acordos de opção podem tornar sua empresa um alvo menos atraente. Você pode acreditar que a aquisição acelerada exigida pelo seu acordo é uma característica pró-empregado do seu plano de ações. No entanto, pode ser uma restrição, afetando a forma como um negócio é estruturado, bem como os custos para sua empresa e o comprador. Pode até fazer com que o negócio não aconteça.
Os compradores estão preocupados, por exemplo, que a aquisição de vencimento acelerado poderia fazer com que empregados valiosos fossem retirados depois de receberem todas as suas opções logo após o fechamento. Assim, as opções podem perder o poder como ferramenta de retenção. Quando os acordos fornecem uma latitude ao conselho, ou são silenciosos, a posição estratégica da sua empresa na negociação com a empresa adquirente nos termos da venda geralmente direcionará os termos de aceleração.
Temporização de aceleração.
A data real de aceleração geralmente é a data efetiva da fusão ou "evento qualificado", o que provavelmente requer aprovação dos acionistas. A aceleração ocorre com mais frequência no momento apenas antes da fusão ou "evento qualificado".
As opções não adotadas geralmente não são aceleradas antes da data de encerramento no caso de o negócio não passar. Se o negócio não fechar, suas opções não serão aceleradas. Verifique os documentos do seu plano para orientação sobre o tempo. Quando não especificado, o momento da aceleração é a critério da placa.
Armadilha de Aceleração ISO.
Entre os requisitos para as opções de ISOs, que são detalhados nas FAQs deste site, é a regra que não mais de US $ 100.000 de ISOs podem ser "primeiro exercíveis" (isto é, disponíveis para serem exercidos pela primeira vez) em qualquer um ano. O cálculo para este limite é baseado no valor do estoque subjacente quando as opções são inicialmente concedidas. Quando a aceleração da aquisição de direitos devido a uma mudança de controle faz com que mais ISOs sejam adquiridos em um único ano, isso pode causar que todas as opções recém-adquiridas com um valor de concessão combinado superior a US $ 100.000 sejam NQSOs.
Por exemplo, se você originalmente esperasse receber US $ 50.000 em ISOs este ano, mas devido a uma aceleração na aquisição de direitos, agora você pode exercer US $ 150.000 em ISOs pela primeira vez neste ano, o mais novo valor de US $ 50.000 das opções de compra de ações será converta para NQSOs se você fizer isso.
Você não pode selecionar as opções que se tornam NQSOs. A ordem de conversão de ISO para NQSO em um cenário de múltiplas concessões (onde o limite de $ 100,000 é excedido) é baseado na idade da concessão. As bolsas mais jovens são convertidas primeiro. Os primeiros subsídios recebem tratamento ISO.
Parachutes dourados.
Embora esteja além do escopo deste site, a aceleração da aquisição também pode causar problemas sob as regras do "Racharado de Ouro" do IRS para executivos ou funcionários altamente remunerados. Se você está preocupado com o fato de você cair nesse grupo, veja um FAQ relacionado e cheque com seu empregador. Se o seu empregador não conhece a resposta ou informa que você se enquadra nesta categoria, procure conselhos fiscais profissionais.
Próximos artigos.
A Parte 2 desta série abordará como os termos do negócio e a avaliação de sua empresa afetam suas opções de compra de ações. A parte 3 abrangerá o tratamento tributário.
Richard Lintermans é agora o gerente de impostos no Escritório do Tesouro da Universidade de Princeton. Quando ele escreveu esses artigos, ele era um diretor da empresa de consultoria fiscal WTAS em Seattle. Este artigo foi publicado unicamente por seu conteúdo e qualidade. Nem o autor nem a sua antiga empresa nos compensaram em troca da sua publicação.
Entendendo deduções de opções de estoque em M & amp; A.
Conteúdo Relacionado.
Os profissionais de impostos muitas vezes encontram muitas das mesmas questões fiscais e questões em aquisições corporativas, mas uma questão geralmente me obriga a pensar nas regras básicas cada vez que atinja a resposta correta: em que período fiscal é o alvo com direito a deduzir um valor pago a Opções de stock de caixa? Isso ocorre porque a resposta pode variar dependendo do método de contabilidade usado por um alvo (por exemplo, método de caixa ou método de acumulação), o tipo de entidade alvo (por exemplo, corporação C ou corporação S), bem como o tipo de entidade adquirente, o tipo de aquisição (por exemplo, compra de ativos ou compra de ações) e o momento dos pagamentos. Além disso, os montantes envolvidos geralmente são bastante significativos para justificar algum cuidado.
A compensação de incentivo sob a forma de opções de compra de ações tem sido uma das formas dominantes de compensação baseada em ações de longo prazo para um número de empresas americanas desde a década de 1950, embora o uso de opções de ações diminuiu em comparação com outras formas de incentivos. 1 Uma opção de compra de ações é um direito de comprar ações da empresa no futuro a um "preço de exercício específico" (geralmente o valor justo de mercado da ação na data em que a opção é concedida). A esperança é que o preço de exercício seja inferior ao preço das ações no momento do exercício, quando o preço das ações da empresa aumenta ao longo do tempo. As opções de compra de ações geralmente se acumulam ao longo do tempo e, portanto, podem ser incentivos para que um funcionário fique com uma empresa por um longo prazo.
Neste artigo, examinamos as regras básicas relativas à dedução de opções de compra de caixa em um contexto de aquisição. Devido à complexidade das regras, nossas discussões neste artigo são limitadas a uma retirada de opções de ações não estatutárias (que não estão sujeitas a В§409A 2) em um contexto de aquisição tributável (ou seja, opções de compra de ações estatutárias, remuneração diferida não qualificada e o cancelamento de opções de ações em um contexto de aquisição isento de impostos estão excluídos do escopo deste artigo). Além disso, não tratamos nenhum problema que surja em В§280G neste artigo.
Imposto de renda das opções de ações em geral.
В§83 regula a tributação das opções de estoque para qualquer "provedor de serviços", que inclui empregado e contratado independente (embora este artigo refira funcionários, as regras são as mesmas para outros provedores de serviços). В§83 também regula as regras de dedução e tempo de dedução para o empregador. Se um empregado receber uma opção em conexão com o desempenho dos serviços e se essa opção tiver "um valor justo de mercado facilmente verificado" (conforme definido nos regulamentos) no momento em que a opção é concedida, o empregado é obrigado a incluir o valor da opção como renda compensatória no momento da concessão 3 (muito raramente as opções cumprem as regras "facilmente verificáveis"). Normalmente, um empregado recebe uma opção sem um "valor justo de mercado facilmente verificado" e, portanto, o empregado é obrigado a denunciar o "spread" como remuneração do empregado no momento do exercício ou disposição da opção. O "spread" é o valor do valor justo de mercado no momento do exercício (ou a disposição) sobre o preço de exercício pago pelo empregado. 4.
Geralmente, um empregador é permitido uma dedução fiscal igual ao "spread". No entanto, o momento da dedução pode ser inesperado em uma aquisição. 5.
ѧ83 tempo de dedução.
Se um empregador conceder ações restritas a um empregado (transferindo as ações para o nome de um empregado na data da concessão, mas sujeitando as ações a um risco substancial de confisco, geralmente com base no atendimento continuado com o empregador), a dedução geral §83 a regra prevê que o empregador só pode tomar a dedução do ano tributável do empregador em que ou com o qual o ano tributável do trabalhador da inclusão do rendimento termina. 6.
Exemplo: coletes de empregados em ações restritas em 20 de fevereiro de 2018. O empregado inclui o valor justo de mercado das ações adquiridas como remuneração tributável no ano tributável do trabalhador, o ano civil que termina em 31 de dezembro de 2018. Um empregador com um ano fiscal de 31 de março pode apenas deduz o valor da remuneração em seu exercício fiscal findo em 31 de março de 2018 (porque o ano de 31 de dezembro de 2018 do empregado termina durante o ano fiscal de empregador que termina em 31 de março de 2018). De acordo com esta regra, pode haver um diferimento de uma dedução para um contribuinte do ano fiscal.
No entanto, В§83 também fornece uma exceção à regra de tempo de dedução diferida В§83 para certos tipos de compensação de capital próprio. Esta exceção pode ser especialmente útil em relação a um exercício ou a uma retirada de opções de ações aquando da aquisição.
A exceção aplica-se somente se a propriedade recebida por um empregado for substancialmente adquirida após a transferência. Esta regra geralmente se aplica a opções porque, no exercício, a maioria dos funcionários recebe ações totalmente adquiridas. No entanto, se o empregado exercer opções e receber ações não vencidas, a exceção não está disponível. Sob a exceção, a dedução é permitida ao empregador de acordo com seu método de contabilidade (em vez do ano em que ou com o qual o ano tributável do trabalhador, incluindo o resultado, termina). 7 Uma dedução é permitida de acordo com o método de cálculo da competência quando todos os eventos para estabelecer um passivo ocorreram, o montante de um passivo pode ser determinado com precisão razoável e o desempenho econômico ocorreu em relação ao passivo. 8 Isso significa que o passivo em relação a uma opção de compra de ações para uma empresa-alvo que usa uma contabilidade de competência geralmente é corrigido quando o optante / empregado tem direito ao pagamento nos termos do contrato, o que geralmente ocorre no encerramento, assumindo O pagamento é feito dentro de 2,5 meses após o final do ano. Assim, sob a exceção, o empregador geralmente pode tomar a dedução no ano do empregador em que o empregado exerce uma opção, ou em que a opção é cancelada por dinheiro (desde que o dinheiro seja pago ao empregado dentro de 2,5 meses após a fim de ano). 9.
Muitas vezes, uma empresa-alvo tem opções de ações pendentes que são adquiridas ou não. Na medida em que as opções são adquiridas por causa da transação, tais opções de ações pendentes geralmente são canceladas e, em vez disso, o empregado recebe dinheiro igual ao "spread" na data da transação (no entanto, às vezes, uma parte do "spread" pode ser pago mais tarde sob condições de depósito ou ganhos).
Posições do IRS sobre a dedução de opções de compra de caixa.
O IRS abordou suas posições no período de dedução para opções de compra de caixa em 2003 e 2018.
Em 2003, o IRS forneceu na Revisão da Receita 2003-98 orientação sobre a dedução de um empregador de opções de ações não estatutárias em quatro situações envolvendo uma aquisição, abordando qual entidade tem direito a uma dedução e em qual ano fiscal. 10 Os fatos na Situação 3 da Decisão de Receita 2003-98 são descritos a seguir, na medida relevante para este artigo:
Em 1º de janeiro de 2003, o Empregado começa o emprego com a Companhia M com um fim de ano de 30 de setembro e é concedida uma opção não estatutária (que não possui um valor justo de mercado facilmente verificado após a concessão e não é exercível até 1º de janeiro de 2006) para comprar um número de ações ordinárias da Companhia M. Em 15 de novembro de 2006, a Companhia N com um fim de ano de 30 de setembro adquire todas as ações em circulação da Companhia M por dinheiro (sem uma eleição de 338). As opções estão pendentes até 15 de janeiro de 2007, quando, nos termos de um contrato, a Companhia N cancela as opções em troca de dinheiro.
O IRS decidiu que, como a contraprestação recebida no cancelamento da opção mediante alienação da opção da Companhia M é totalmente adquirida em dinheiro, a exceção sob o Tesouro. Reg. В§1.83-6 (a) (3) para a regra de tempo geral para deduções em §§83 (h), e, portanto, na medida em que a compensação seja de outra forma dedutível, a Companhia M, e somente a Companhia M, tem direito a deduzir o dinheiro efectivamente pago utilizando o seu método de contabilização do seu exercício fiscal findo em 30 de setembro de 2007. 11 Esta orientação é muito útil na medida em que confirmou que o destinatário do serviço (ou seja, a Companhia M) tem direito a uma dedução e que a exceção ao abrigo Tesouro. Reg. §§1.83-6 (a) (3) deve aplicar-se a opções de saída de caixa. No entanto, não abordou uma questão de tempo de dedução envolvendo um retorno consolidado (ou seja, quando o ano fiscal de um alvo atinge a aquisição porque o alvo deixa o grupo consolidado de um vendedor ou se junta a um grupo consolidado adquirente, há uma pergunta se a dedução é permitida em um ano fiscal pré-encerramento ou em um ano fiscal pós-encerramento do alvo). 12.
Em 2018, o IRS abordou esta questão no GLAM 2018-010, fornecendo sua visão sobre como a "regra do próximo dia" nos regulamentos de retorno consolidado deve ser aplicada a uma dedução de despesas de opção de estoque não estatutárias (e certas outras despesas) em um contexto de aquisição. 13 A regra do dia seguinte geralmente prevê que, quando uma transação ocorrer no dia da mudança de status do membro subsidiário que é devidamente atribuível à parte do dia após a transação, a subsidiária e todas as pessoas relacionadas a ela imediatamente após a transação devem trate a transação como ocorrendo no dia seguinte. 14.
Os fatos relativos a uma dedução das despesas com opções de ações na GLAM 2018-010 são fornecidos da seguinte forma:
Uma subsidiária da Acquiring (um ano civil, uma empresa comum de um grupo consolidado) se funde com e em Target (uma corporação C com base no regime de competência) e os acionistas da Target trocam seu estoque Target por dinheiro (sem uma eleição de 338) . Target, assim, torna-se membro do grupo consolidado do Acquiring no final de 30 de novembro de 20XX (segundo o qual dois anos de imposto curtos são criados para Target: um ano de imposto curto pré-encerramento para 1º de janeiro de 20XX até 30 de novembro de 20XX e um ano de imposto curto pós-encerramento para 1 de dezembro de 20XX até 31 de dezembro de 20XX).
No momento da aquisição, a Target possui opções de compra em circulação não qualificadas (sem valor justo de mercado facilmente reconhecido em concessão) emitidas a certos empregados para os quais a Target é obrigada a pagar determinados montantes e em cancelamento de suas opções de ações no caso de uma mudança de controle. Nos termos de seus acordos com seus funcionários, dentro de vários dias após a aquisição, a Target paga seus funcionários (usando seus próprios fundos ou fundos recebidos da Adquirência) os valores exigidos nos termos dos contratos de opção. O Target obtém direito a uma dedução em 30 de novembro de 20XX.
No GLAM, o IRS concluiu que a regra do próximo dia é inaplicável por seus termos e não é apropriado nem razoável alocar deduções do passivo para a parcela pós-fechamento da data de aquisição. Conseqüentemente, o IRS concluiu ainda que essas deduções são regidas pela regra 15 do final do dia e são devidamente relatadas no retorno de curto prazo da Target para o ano fiscal que termina em 30 de novembro de 20XX (ou seja, ano fiscal de pré-fechamento) . O IRS forneceu três razões principais para a sua conclusão: (i) A obrigação de pagamento do objetivo e o valor do seu passivo se tornam fixos e determináveis após o fechamento; (ii) a responsabilidade refere-se ao desempenho de serviços para Target pelos funcionários (ou seja, transações) antes da aquisição; e (iii) as deduções correspondentes não são atribuíveis a qualquer "transação" na data de aquisição que não a própria aquisição.
Esta conclusão foi objeto de algum debate, já que muitos praticantes não concordam com a análise fornecida pelo IRS no GLAM. 16 Os profissionais de impostos argumentam que: (i) a observação do IRS de que os serviços freqüentemente foram realizados historicamente não reconhece que a maioria dos itens elegíveis para o tratamento no próximo dia também refletem o reconhecimento de itens (como ganho ou perda) que surgiu economicamente antes da mudança encontro; (ii) o fato de que não há transação que desencadeie a dedução, além da mudança de controle, também é verdade para outras circunstâncias que são explicitamente elegíveis para o tratamento no próximo dia de acordo com os regulamentos existentes; e (iii) o tratamento no dia seguinte é apropriado nos casos em que, sem a transação de aquisição, não haveria uma mudança de controle que desencadeou a retirada das opções de compra de ações. Além disso, o GLAM ignora o fato de que os regulamentos de regras do próximo dia prevêem especificamente que a determinação de se uma transação é devidamente alocável para a parte do dia do alvo após o evento resultar na mudança de status do alvo será respeitado se for razoavelmente e consistentemente aplicado por todas as pessoas afetadas. 17 Além disso, os profissionais de impostos apontam que não aplicar a regra do próximo dia às opções de outorga de ações nesta instância causaria um duplo prejuízo para o comprador onde o alvo é uma corporação de perda e a aquisição causa uma limitação da seção 382 18 e, portanto, não seria correto da perspectiva da política fiscal.
Embora a alocação da dedução da despesa de opção de estoque para o período de imposto de pré - quisição (como defendido no GLAM) pode ser uma abordagem "razoável", muitos praticantes de impostos geralmente vêem aplicar a regra do próximo dia para alocar a despesa de opção de estoque para o pós - período de imposto de aquisição como igualmente razoável, e que a aplicação da regra do próximo dia na presente instância seria sustentada no nível mais provável do que não. 19 Existem outras abordagens que podem permitir ao comprador em uma transação tomar a dedução da opção de estoque. Os exemplos a seguir aplicam as regras acima a uma série de situações em que uma empresa adquire uma empresa alvo doméstica ou seus negócios semelhantes aos que uma corporação estrangeira, como uma corporação japonesa ou sua subsidiária americana, adquire uma corporação alvo nacional para ilustrar a resultados típicos.
Assumimos em todas as situações que (i) Target and Acquiring usa um método de competência, a menos que seja indicado de outra forma; (ii) O alvo usa um final de ano civil e a Adquirência usa um final de ano de 31 de março; (iii) O Target possui opções de ações pendentes (adquiridas ou não) para certos empregados; (iv) Aquisição adquire o estoque em circulação do Target em 30 de junho de 2018 (Data de encerramento); (v) todas as opções de compra de ações não adquiridas se tornam investidas no encerramento e todas as opções são canceladas por dinheiro após o fechamento nos termos dos contratos de opção de compra de ações; (vi) o pagamento real em dinheiro para as opções é feito dentro de alguns dias após a data de encerramento. No entanto, fatos diferentes podem fornecer resultados diferentes. Sempre verifique com um conselheiro fiscal familiarizado com as regras В§83 e outras regras de compensação antes de tomar uma dedução em relação à compensação de capital.
Situação A: O estoque de uma empresa alvo dos EUA (Target), uma corporação C de propriedade de acionistas não corporativos (por exemplo, parcerias e / ou indivíduos), é adquirida diretamente por uma empresa estrangeira (Adquirindo). O alvo permanece em existência e uma eleição de € 338 não é feita. Nesse caso, o ano fiscal da Target não termina no encerramento e, portanto, ele limita apenas uma declaração de imposto para o ano civil a menos que altere o final do ano fiscal.
Como a Target não fechou o final do ano no encerramento, a Target exigiria a dedução, no que diz respeito ao caixa efetivamente pago pelas opções canceladas, pelo seu ano fiscal encerrado em 31 de dezembro de 2018. Muitas vezes, o comprador e o vendedor concordam em usar um método de "fechar os livros" para alocar a responsabilidade tributária entre períodos hipotéticos de pré e pós-fechamento. Para evitar qualquer conflito, geralmente sugerimos que as partes concordem em qual período a dedução será alocada para determinar a responsabilidade fiscal entre o vendedor e o comprador.
Situação B: Mesmo que a Situação A, exceto que o alvo é adquirido por um membro de um grupo consolidado dos EUA (Grupo Adquirente), cuja matriz é de propriedade de uma empresa estrangeira. Nesse caso, o ano fiscal de Target termina no fechamento (ou seja, 30 de junho de 2018) e o Target possui dois anos de imposto curtos: um ano fiscal de pré-encerramento de 1º de janeiro de 2018 até 30 de junho de 2018 (que é reportado em a declaração de imposto de empresa separada do Target e um ano de imposto pós-encerramento de 1 de julho de 2018 a 31 de março de 2018 (que se torna parte do retorno consolidado do Grupo Adquirente).
Se usarmos as conclusões no GLAM 2018-010, uma dedução seria reclamada pelo ano fiscal curto que termina na data de encerramento (ou seja, 30 de junho de 2018). Do ponto de vista do Grupo Adquirente, este resultado pode não ser favorável, especialmente se o Grupo Adquirente assumir a responsabilidade e / ou se o ano curto de pré-fechamento do Target gerar um NOL que esteja sujeito a uma limitação anual em §382 (devido à mudança de propriedade desencadeada devido à aquisição). Por outro lado, se, contrariamente ao GLAM 2018-010, aplicamos a regra do próximo dia, uma dedução seria reclamada para o ano fiscal pós-encerramento.
Situação C: iguais a A, exceto que a empresa alvo da U. S. (Target) é uma corporação S que é de propriedade de um indivíduo (Vendedor). A eleição de € 338 não é feita. Nesse caso, o ano fiscal da Target como uma empresa S termina no final do dia anterior ao encerramento (ou seja, 29 de junho de 2018) e seu ano fiscal como uma corporação C começa no início da data de encerramento (ou seja, 30 de junho de 2018). 21.
Uma dedução seria reivindicada para o ano fiscal da empresa C, começando na data de encerramento, na medida em que a Target tenha direito à dedução na data de encerramento (ou seja, 30 de junho de 2018). Este resultado provavelmente seria favorável ao Aquisição, mas geralmente sugerimos que o vendedor e o comprador concordem com o momento da dedução antes do fechamento para evitar qualquer tratamento inconsistente entre as partes. Este também seria o resultado se o Target fosse adquirido pelo Grupo Adquirente (como na Situação B). 22.
Situação D: iguais a B, exceto que o Target usa um método de contabilidade contábil. Depois que o Target se juntar ao grupo consolidado do Grupo Adquirente, o Target usa um método de competência. Como em B, o ano fiscal de Target termina no fechamento (ou seja, 30 de junho de 2018) e o Target tem dois anos de imposto curtos: um ano de imposto pré-encerramento de 1º de janeiro de 2018 a 30 de junho de 2018 (que é reportado em o retorno da empresa separada do Target) e um ano fiscal pós-encerramento de 1 de julho de 2018 a 31 de março de 2018 (que se torna parte do retorno consolidado do Grupo Adquirente).
Como Target muda seu método geral de contabilidade de um método de caixa para um método de competência em seu ano de imposto pós-encerramento, o Target seria necessário para calcular o impacto da alteração (ou seja, um ajuste da seção 481 (a)) desde o início do ano de imposto pós-encerramento e incluem esse impacto na receita bruta do exercício fiscal pós-encerramento. 23 A dedução das opções de compra de ações deve ser incluída como parte do ajuste da seção 481 (a), que Target reconheceria no (s) ano (s) fiscal (es) pós-encerramento. 24 Por conseguinte, a Target tomaria a dedução em conta em um ou mais exercícios fiscais pós-encerramento e, se o ajuste da seção 481 (a) for negativo, tem direito a uma dedução no exercício fiscal pós-encerramento de 1º de julho de 2018 a 31 de março de 2018. Por outro lado, se o Target efetuar o pagamento na data de encerramento, o Target provavelmente terá direito a uma dedução no curto ano que termina no encerramento, mas a regra não está clara, já que a regra do próximo dia pode ser aplicada para tratar o pagamento como ocorrido no início do próximo dia após o fechamento, se ele for devidamente atribuível ao período pós-encerramento. 25.
Situação E: iguais a B, exceto que substancialmente todos os ativos de uma empresa alvo dos EUA são comprados e determinadas responsabilidades, incluindo o passivo da opção de compra de ações, são assumidas por um membro do Grupo Adquirente. Nesse caso, o ano fiscal de Target não termina a partir do fechamento, mas continua até que ele potencialmente liquida com e em seu (s) proprietário (s). O comprador só comprou ativos e assumiu o passivo e, portanto, o caso da Webb 26 geralmente sugere que o comprador de ativos não pode tomar uma dedução fiscal para a compensação, porque o passivo de compensação é considerado assumido pelo comprador de ativos como parte do aquisição e, portanto, seria adicionado à base dos ativos adquiridos. Assim, de acordo com este acordo, se os valores não forem integralmente pagos até a data da mudança de controle, o comprador provavelmente amortizará o passivo como parte do preço de compra (assumindo que ele é capitalizado para um ativo amortizável, como o ágio).
Situação F: iguais a C, exceto que uma eleição В§338 (h) (10) é feita. Uma eleição da seção 338 (h) (10) faz uma aquisição de estoque uma aquisição de ativos considerados para fins de imposto de renda federal. Em uma transação de ativos considerados, o antigo alvo é tratado como se vendesse todos os seus ativos e transferisse todas as responsabilidades para uma parte não relacionada (o novo alvo) no final da data de encerramento 27 e imediatamente liquidada. Nesse caso, o ano fiscal do alvo antigo como uma empresa S termina no final da data de encerramento (ou seja, 30 de junho de 2018) e o ano fiscal do novo alvo como uma corporação C começa no início do seguinte data (ie, 1 de julho de 2018).
Em uma transação de ativos considerados, o novo alvo assume o passivo do antigo destinatário para uma saída de opções de estoque. Seguindo o caso da Webb 28, o novo objetivo provavelmente terá que amortizar o passivo das opções de compra de ações como parte do preço de compra (conforme discutido acima na Situação E).
Conforme observado no acima, cada uma das situações acima pode produzir um resultado diferente. Atenção cuidadosa e planejamento ajudarão os adquirentes e os vendedores a obter posições fiscais suportáveis.
Para mais informações por favor entre em contato:
Joseph E. Bachelder III, "O que aconteceu com as opções de compra de ações?" McCarter & amp; Inglês, LLP (2 de outubro de 2018) В§409A geralmente prevê que, a menos que os requisitos especificados sejam satisfeitos, todos os valores diferidos no âmbito do plano são atualmente inclusíveis na receita bruta assim que eles "se virem" (de acordo com essas regras, a aquisição específica significa que Os montantes prometidos não estão mais sujeitos a um "risco substancial de perda"). Salvo indicação em contrário, todas as referências ao "В§" ou "Seção" são para o Internal Revenue Code de 1986, conforme alterado, e todas as referências ao "Regulamento" ou ao "Registo do Tesouro". são os regulamentos do Tesouro promulgados sob o mesmo. §§83 (a); Tesouro. Reg. § 1.83-7. Identidade. Observamos que, embora um contribuinte não possa deduzir certos custos que incorrer para facilitar uma transação, o Tesouro. Reg. § 1.263 (a) -5 (d) (1) afirma que a compensação dos funcionários é um montante que não facilita a transação. §§83 (h); Tesouro. Reg. § 1.83-6 (a). Tesouro. Reg. § 1.83-6 (a) (3). Tesouro. Reg. § 1.461-1 (a) (2). Note, no entanto, a compensação paga pelos serviços pode ser categorizada como uma "compensação diferida" se o pagamento for efetuado após 2,5 meses após o final do ano do empregador. Por exemplo, se algum dos spread da opção será pago mais tarde, fora do fideicomisso ou somente ao atingir um earn-out, esse pagamento posterior deve ser projetado para satisfazer as regras de compensação diferida В§409A. De acordo com o Tesouro. Reg. В § 1.404 (b) -1T (c), um plano, ou método ou arranjo, não deve ser considerado como adiando o recebimento de compensação ou benefícios por mais de um breve período de tempo após o fim do ano tributável do empregador para o na medida em que a remuneração ou os benefícios sejam recebidos pelo empregado no final do período aplicável de 2,5 meses. Assim, por exemplo, o salário de um contrato de trabalho ou um bônus ao abrigo de uma declaração de bônus de final de ano não é considerado pago de acordo com um plano, método ou acordo, adiando o recebimento de uma remuneração na medida em que esse salário ou bônus seja recebido pelo funcionário no ou antes do final do período aplicável de 2,5 meses. Rev. Rul. 2003-98, 2003-2 C. B. 378. Id. Em geral, sob a "regra do fim do dia" no Tesouro. Reg. В§ 1.1502-76 (b) (1) (ii) (A), se uma corporação (S) se tornar ou deixar de ser membro de um grupo consolidado, torna-se ou deixa de ser membro no final do dia no qual seu status como membro muda, e seu ano fiscal termina para todos os efeitos do imposto de renda federal no final desse dia. A menos que a "regra do próximo dia" se aplique, o membro aloca seus itens de receita ou perda até o final do dia na data de aquisição para o ano fiscal anterior ao encerramento. GLAM 2018-010 (30/11/2018). Observe que um GLAM não deve ser usado ou citado como precedente. Veja também Proposta de Reg. В§ 1.1502-76 (b) (2) (ii) (C) (9) (abordando algumas das preocupações articuladas pelos comentaristas, mas reafirmando a posição adotada no GLAM). Tesouro. Reg. В§ 1.1502-76 (b) (1) (ii) (B). Se, no dia da mudança do status de S, ocorre uma transação que seja devidamente atribuível à parte do dia S após o evento que resultou na alteração, então S (e todas as pessoas relacionadas a S sob В§267 (b) imediatamente após o evento) deve tratar a transação para todos os efeitos do imposto de renda federal como ocorrendo no início do dia seguinte. A determinação de se uma transação é devidamente atribuível à parte do dia de S após o evento que resultou na alteração do status de S será respeitado se for razoável e aplicado de forma consistente por todas as pessoas afetadas. Veja a nota 12. Veja, por exemplo, Deanna Walton Harris, Mark Hoffenberg e Jeff Vogel, "Questionando a Aplicação do IRS sobre a Regra do Dia Próximo", Notas Fiscais (10/13/2018) e Anne Batter e Christine Sloan, " O IRS endereça a questão da dedução da opção controversa no GLAM 2018-010, "Journal of Corporate Taxation (Jul / Ago 2018).
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As informações aqui contidas são de natureza geral e são baseadas em autoridades sujeitas a alterações. A aplicabilidade da informação a situações específicas deve ser determinada através da consulta com seu assessor fiscal. Este artigo representa apenas os pontos de vista dos autores e não representa necessariamente as opiniões ou o conselho profissional da KPMG.
Tratamento fiscal das opções de compra de ações nos empregados em fusões e aquisições
As opções de ações de incentivo (ISO) oferecem o potencial de tratamento fiscal favorável nas circunstâncias corretas. No entanto, a paisagem ISO é um campo minado de armadilhas escondidas, algumas das quais surgem quando ocorrem fusões ou outras mudanças no controle de uma empresa. Neste artigo, analisaremos algumas das considerações envolvendo a aquisição de direitos de autor e algumas das conseqüências não desejadas que podem ocorrer em situações que envolvem uma aceleração da aquisição de direitos.
Leia o acordo do plano de ações Leia cada contrato de opção (como os acordos de opção podem diferir de concessão para concessão, mesmo que as subvenções sejam emitidas de acordo com o mesmo plano) Procure planejamento financeiro profissional e assistência fiscal quando se lida com opções de ações de incentivo e, particularmente, quando estiver trabalhando para uma empresa com maior potencial de aquisição ou outra mudança de controle.
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Transações corporativas.
Para evitar consequências não desejadas e restrições indesejáveis na negociação de uma transação corporativa, os planos de incentivos de capital devem proporcionar a máxima flexibilidade para que uma empresa ajuste equitativamente os prêmios ao abrigo do plano e deve permitir que o conselho de administração da empresa, a seu critério, determine no Hora da Transação Corporativa se as opções pendentes devem ser (1) assumidas ou substituídas pelo adquirente, (2) canceladas no momento da aquisição, se não tiverem sido exercidas anteriormente, ou (3) descontadas em troca de um pagamento em dinheiro igual ao diferença entre o preço de exercício da opção e o preço por ação do estoque subjacente a ser recebido na Transação Corporativa. Em um plano bem elaborado, as opções não precisam ser tratadas uniformemente. Por exemplo, em uma transação em caixa, seria desejável cancelar as opções de "dinheiro" sem consideração e providenciar um pagamento em dinheiro para as opções de "dinheiro".
Assunção vs. Substituição.
Um adquirente pode querer assumir as opções da empresa alvo em vez de substituí-las para evitar o esvaziamento do conjunto de planos de incentivo de capital próprio da adquirente e evitar modificações inadvertidas para os prêmios que converteriam uma opção destinada a se qualificar como opção de estoque de incentivo para uma opção de compra não qualificada ou causa a aplicação da Seção 409A do Internal Revenue Code de 1986 (o Internal Revenue Code ). Além disso, se o adquirente é uma empresa pública, sujeito a certos limites e regras, as bolsas de valores permitem a emissão de ações que permanecem sob o pool de ações assumido da empresa alvo sem a aprovação adicional dos acionistas.
Em contrapartida, um adquirente pode decidir substituir, em vez de assumir as opções da empresa alvo, porque o adquirente quer que todas as suas opções tenham termos e condições uniformes, assumindo que isso pode ser feito sem o consentimento da opção e de acordo com as disposições aplicáveis da Código da Receita Federal. Além disso, se o adquirente for uma empresa pública, o adquirente não terá que registrar as ações subjacentes às opções substituídas de acordo com as leis de valores mobiliários porque uma declaração de registro já estava em vigor, o que não acontece com as opções assumidas.
Cancelamento.
Um adquirente pode não querer assumir as opções porque seus termos ou a profundidade para a qual a empresa concede opções dentro de sua força de trabalho pode ser inconsistente com sua cultura de compensação. Se o adquirente não estiver pagando em dinheiro pela ação subjacente na Transação Corporativa, talvez não esteja disposto a retirar as opções de compra de ações. Portanto, o plano deve fornecer a flexibilidade para encerrar as opções para que a empresa alvo satisfaça a posição do adquirente como como compensar melhor os funcionários da empresa alvo em frente, o que pode ou não incluir o uso de opções. Em um cancelamento, os participantes têm a oportunidade de exercer suas opções adquiridas até o momento da Transação Corporativa. Além disso, nos últimos anos, as opções de estoque subaquáticas tornaram-se mais prevalentes, a capacidade de cancelar as opções subaquáticas unilateralmente e evitar a despesa de liquidação e dilação pós-fechamento para o adquirente permitiu que a empresa alvo reafectasse, entre seus acionistas e funcionários , o cost dessas opções em uma transação corporativa de forma mais produtiva.
As opções de compensação oferecem benefícios semelhantes a um adquirente, como as opções de encerramento, incluindo administração pós-encerramento, despesa de compensação ou diluição potencial aumentada. Ele fornece uma maneira simples para que os funcionários recebam dinheiro por seu patrimônio sem ter que primeiro sair de bolso para financiar o preço de exercício. Isso simplifica o processo de relatório administrativo e fiscal do exercício da opção, pois o operejista receberá um pagamento em dinheiro e a empresa não terá que passar pelo procedimento de emissão de ações. Os titulares de opções de empresas privadas favorecem a cobrança porque, por fim, fornece aos beneficiários liquidez sem ter que fazer um investimento.
Aceleração do Vesting após uma Mudança de Controle.
Uma questão separada que deve ser avaliada, seja no momento da concessão da opção ou no momento da Transação Corporativa, é se a aquisição de qualquer opção deve ser acelerada se a Transação Corporativa também constituir ou resultar em uma mudança de controle da empresa. As provisões de aceleração podem ser estabelecidas no plano de incentivo ao capital próprio ou em outros acordos fora do plano, tais como o contrato que comprovou a adjudicação, contratos de trabalho ou contratos de demissão e retenção. Geralmente, a aceleração da mudança de controle é na forma de um único gatilho ou de um double trigger. Alguns planos e arranjos contêm um híbrido de abordagem de gatilho único e duplo, como o fornecimento da aquisição parcial de prêmios em uma evento de mudança de controle, com aderência adicional se ocorrer um segundo evento desencadeante; ou aquisição que depende do tratamento das opções na Transação Corporativa, como o fornecimento de aquisição acelerada apenas no caso de os prêmios não serem assumidos pelo adquirente, uma vez que o optante não terá mais a oportunidade pós-transação para continuar a ganhar A opção através da aquisição, mesmo que ele ou ela permaneça empregado.
Single Trigger.
Sob uma única disposição de disparador, a aquisição de opções é acelerada e os prêmios se tornam exercíveis imediatamente antes de uma mudança de controle.
Vantagens.
Alinha os interesses dos titulares de opções e acionistas, permitindo que os titulares das opções compartilhem o valor que criaram.
Fornece tratamento equitativo a todos os funcionários, independentemente da duração do emprego (assumindo que todas as opções estão totalmente aceleradas)
Fornece um prêmio de retenção incorporado, permitindo que a empresa alvo entregue uma equipe de gerenciamento intacta ao adquirente, o que pode eliminar a necessidade de um acordo de retenção de caixa até a data de uma transação corporativa.
Sem afetar os lucros à medida que os prêmios patrimoniais adquiridos são tratados como uma despesa da empresa alvo.
Beneficioso quando o adquirente terminará o plano de equidade existente ou não assumirá ou substituirá as opções não vencidas.
Desvantagens.
Pode ser visto como uma ganância inesperada para os titulares de opções que serão rescindidos pelo adquirente ou que foram recentemente empregados pela empresa alvo.
Sem retenção ou valor motivacional após a mudança de controle.
Exigirá que o adquirente emita sua própria transação pós-transação de capital para incentivar novos funcionários da empresa alvo.
O pagamento em relação à aceleração será retirado da contrapartida que de outra forma seria para os acionistas da empresa alvo.
O adquirente deve lidar com o fato de que sua força de trabalho adquirida possui prêmios de equidade totalmente adquiridos, enquanto seus funcionários pré-existentes não, o que pode apresentar problemas de integração.
Visto negativamente pelos acionistas e investidores, e especificamente por grupos de governança, como uma prática de pagamento problemática.
Double Trigger.
Sob uma disposição de gatilho duplo, a aquisição de prêmios é acelerada somente se ocorrerem dois eventos. Primeiro, deve ocorrer uma mudança de controle. Em segundo lugar, o emprego do titular da opção deve ser rescindido pelo adquirente sem cause ou o outorgante deixa o adquirente por um bom motivo dentro de um período de tempo específico após a mudança de controle.
Vantagens.
Alinea os interesses do titular da opção e do acionista mais completamente.
Fornece uma ferramenta chave de retenção para executivos seniores que são fundamentais para o processo de integração.
Alivia a necessidade de incentivos de retenção adicionais pelo adquirente sob a forma de caixa ou de capital próprio adicional.
Fornece proteção para o titular da opção em caso de rescisão do contrato devido a uma mudança de controle.
Visto por governança corporativa e grupos de assessores de acionistas como a abordagem preferida para a aceleração da aquisição de direitos.
Desvantagens.
Os titulares de opções, ao contrário dos acionistas, não podem compartilhar imediatamente qualquer aumento tangível no valor do estoque da empresa (ou do estoque da adquirente)
Perda de valor se as opções não adotadas não forem assumidas ou substituídas pelo adquirente, uma vez que um duplo gatilho é inútil se os prêmios forem encerrados no fechamento.
Se a aceleração fornecer um pagamento substancial, ele desincentiva para que os funcionários sejam retidos pelo adquirente e uma motivação para aqueles que continuam sendo empregados para serem convidados a deixar o adquirente.
Passos para considerar.
Em preparação para a negociação de uma Transação Corporativa, as empresas devem considerar as seguintes etapas:
1. Reveja os planos de incentivos de capital existentes da empresa para determinar e entender que capacidade (ou falta de habilidade) a empresa tem para determinar o tratamento de suas opções de ações e outros prêmios em conexão com uma Transação Corporativa e considerar se o plano ou O acordo pode ser alterado para consertar subsídios problemáticos.
2. Confirme que os planos de incentivo de capital existentes da empresa permitem expressamente e inequivocamente sem o consentimento da opção o pressuposto, rescisão e saída de opções, incluindo o cancelamento de opções subaquáticas sem consideração.
3. Reveja todos e todos os acordos contendo disposições de mudança de controle para garantir que a disposição que regula o tratamento do prêmio em uma Transação Corporativa e proteção de mudança de controle (se houver) seja consistente.
4. Revisar periodicamente os planos de incentivos de capital e as formas de acordo à luz das mudanças contínuas na lei e práticas de mercado em acordos de compensação e transações corporativas.
Se você tiver alguma dúvida sobre esse alerta, entre em contato com os autores ou com o advogado de Mintz Levin.
As opções de ações de incentivo (ISO) oferecem o potencial de tratamento fiscal favorável nas circunstâncias corretas. No entanto, a paisagem ISO é um campo minado de armadilhas escondidas, algumas das quais surgem quando ocorrem fusões ou outras mudanças no controle de uma empresa. Neste artigo, analisaremos algumas das considerações envolvendo a aquisição de direitos de autor e algumas das conseqüências não desejadas que podem ocorrer em situações que envolvem uma aceleração da aquisição de direitos.
Leia o acordo do plano de ações Leia cada contrato de opção (como os acordos de opção podem diferir de concessão para concessão, mesmo que as subvenções sejam emitidas de acordo com o mesmo plano) Procure planejamento financeiro profissional e assistência fiscal quando se lida com opções de ações de incentivo e, particularmente, quando estiver trabalhando para uma empresa com maior potencial de aquisição ou outra mudança de controle.
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Transações corporativas.
Para evitar consequências não desejadas e restrições indesejáveis na negociação de uma transação corporativa, os planos de incentivos de capital devem proporcionar a máxima flexibilidade para que uma empresa ajuste equitativamente os prêmios ao abrigo do plano e deve permitir que o conselho de administração da empresa, a seu critério, determine no Hora da Transação Corporativa se as opções pendentes devem ser (1) assumidas ou substituídas pelo adquirente, (2) canceladas no momento da aquisição, se não tiverem sido exercidas anteriormente, ou (3) descontadas em troca de um pagamento em dinheiro igual ao diferença entre o preço de exercício da opção e o preço por ação do estoque subjacente a ser recebido na Transação Corporativa. Em um plano bem elaborado, as opções não precisam ser tratadas uniformemente. Por exemplo, em uma transação em caixa, seria desejável cancelar as opções de "dinheiro" sem consideração e providenciar um pagamento em dinheiro para as opções de "dinheiro".
Assunção vs. Substituição.
Um adquirente pode querer assumir as opções da empresa alvo em vez de substituí-las para evitar o esvaziamento do conjunto de planos de incentivo de capital próprio da adquirente e evitar modificações inadvertidas para os prêmios que converteriam uma opção destinada a se qualificar como opção de estoque de incentivo para uma opção de compra não qualificada ou causa a aplicação da Seção 409A do Internal Revenue Code de 1986 (o Internal Revenue Code ). Além disso, se o adquirente é uma empresa pública, sujeito a certos limites e regras, as bolsas de valores permitem a emissão de ações que permanecem sob o pool de ações assumido da empresa alvo sem a aprovação adicional dos acionistas.
Em contrapartida, um adquirente pode decidir substituir, em vez de assumir as opções da empresa alvo, porque o adquirente quer que todas as suas opções tenham termos e condições uniformes, assumindo que isso pode ser feito sem o consentimento da opção e de acordo com as disposições aplicáveis da Código da Receita Federal. Além disso, se o adquirente for uma empresa pública, o adquirente não terá que registrar as ações subjacentes às opções substituídas de acordo com as leis de valores mobiliários porque uma declaração de registro já estava em vigor, o que não acontece com as opções assumidas.
Cancelamento.
Um adquirente pode não querer assumir as opções porque seus termos ou a profundidade para a qual a empresa concede opções dentro de sua força de trabalho pode ser inconsistente com sua cultura de compensação. Se o adquirente não estiver pagando em dinheiro pela ação subjacente na Transação Corporativa, talvez não esteja disposto a retirar as opções de compra de ações. Portanto, o plano deve fornecer a flexibilidade para encerrar as opções para que a empresa alvo satisfaça a posição do adquirente como como compensar melhor os funcionários da empresa alvo em frente, o que pode ou não incluir o uso de opções. Em um cancelamento, os participantes têm a oportunidade de exercer suas opções adquiridas até o momento da Transação Corporativa. Além disso, nos últimos anos, as opções de estoque subaquáticas tornaram-se mais prevalentes, a capacidade de cancelar as opções subaquáticas unilateralmente e evitar a despesa de liquidação e dilação pós-fechamento para o adquirente permitiu que a empresa alvo reafectasse, entre seus acionistas e funcionários , o cost dessas opções em uma transação corporativa de forma mais produtiva.
As opções de compensação oferecem benefícios semelhantes a um adquirente, como as opções de encerramento, incluindo administração pós-encerramento, despesa de compensação ou diluição potencial aumentada. Ele fornece uma maneira simples para que os funcionários recebam dinheiro por seu patrimônio sem ter que primeiro sair de bolso para financiar o preço de exercício. Isso simplifica o processo de relatório administrativo e fiscal do exercício da opção, pois o operejista receberá um pagamento em dinheiro e a empresa não terá que passar pelo procedimento de emissão de ações. Os titulares de opções de empresas privadas favorecem a cobrança porque, por fim, fornece aos beneficiários liquidez sem ter que fazer um investimento.
Aceleração do Vesting após uma Mudança de Controle.
Uma questão separada que deve ser avaliada, seja no momento da concessão da opção ou no momento da Transação Corporativa, é se a aquisição de qualquer opção deve ser acelerada se a Transação Corporativa também constituir ou resultar em uma mudança de controle da empresa. As provisões de aceleração podem ser estabelecidas no plano de incentivo ao capital próprio ou em outros acordos fora do plano, tais como o contrato que comprovou a adjudicação, contratos de trabalho ou contratos de demissão e retenção. Geralmente, a aceleração da mudança de controle é na forma de um único gatilho ou de um double trigger. Alguns planos e arranjos contêm um híbrido de abordagem de gatilho único e duplo, como o fornecimento da aquisição parcial de prêmios em uma evento de mudança de controle, com aderência adicional se ocorrer um segundo evento desencadeante; ou aquisição que depende do tratamento das opções na Transação Corporativa, como o fornecimento de aquisição acelerada apenas no caso de os prêmios não serem assumidos pelo adquirente, uma vez que o optante não terá mais a oportunidade pós-transação para continuar a ganhar A opção através da aquisição, mesmo que ele ou ela permaneça empregado.
Single Trigger.
Sob uma única disposição de disparador, a aquisição de opções é acelerada e os prêmios se tornam exercíveis imediatamente antes de uma mudança de controle.
Vantagens.
Alinha os interesses dos titulares de opções e acionistas, permitindo que os titulares das opções compartilhem o valor que criaram.
Fornece tratamento equitativo a todos os funcionários, independentemente da duração do emprego (assumindo que todas as opções estão totalmente aceleradas)
Fornece um prêmio de retenção incorporado, permitindo que a empresa alvo entregue uma equipe de gerenciamento intacta ao adquirente, o que pode eliminar a necessidade de um acordo de retenção de caixa até a data de uma transação corporativa.
Sem afetar os lucros à medida que os prêmios patrimoniais adquiridos são tratados como uma despesa da empresa alvo.
Beneficioso quando o adquirente terminará o plano de equidade existente ou não assumirá ou substituirá as opções não vencidas.
Desvantagens.
Pode ser visto como uma ganância inesperada para os titulares de opções que serão rescindidos pelo adquirente ou que foram recentemente empregados pela empresa alvo.
Sem retenção ou valor motivacional após a mudança de controle.
Exigirá que o adquirente emita sua própria transação pós-transação de capital para incentivar novos funcionários da empresa alvo.
O pagamento em relação à aceleração será retirado da contrapartida que de outra forma seria para os acionistas da empresa alvo.
O adquirente deve lidar com o fato de que sua força de trabalho adquirida possui prêmios de equidade totalmente adquiridos, enquanto seus funcionários pré-existentes não, o que pode apresentar problemas de integração.
Visto negativamente pelos acionistas e investidores, e especificamente por grupos de governança, como uma prática de pagamento problemática.
Double Trigger.
Sob uma disposição de gatilho duplo, a aquisição de prêmios é acelerada somente se ocorrerem dois eventos. Primeiro, deve ocorrer uma mudança de controle. Em segundo lugar, o emprego do titular da opção deve ser rescindido pelo adquirente sem cause ou o outorgante deixa o adquirente por um bom motivo dentro de um período de tempo específico após a mudança de controle.
Vantagens.
Alinea os interesses do titular da opção e do acionista mais completamente.
Fornece uma ferramenta chave de retenção para executivos seniores que são fundamentais para o processo de integração.
Alivia a necessidade de incentivos de retenção adicionais pelo adquirente sob a forma de caixa ou de capital próprio adicional.
Fornece proteção para o titular da opção em caso de rescisão do contrato devido a uma mudança de controle.
Visto por governança corporativa e grupos de assessores de acionistas como a abordagem preferida para a aceleração da aquisição de direitos.
Desvantagens.
Os titulares de opções, ao contrário dos acionistas, não podem compartilhar imediatamente qualquer aumento tangível no valor do estoque da empresa (ou do estoque da adquirente)
Perda de valor se as opções não adotadas não forem assumidas ou substituídas pelo adquirente, uma vez que um duplo gatilho é inútil se os prêmios forem encerrados no fechamento.
Se a aceleração fornecer um pagamento substancial, ele desincentiva para que os funcionários sejam retidos pelo adquirente e uma motivação para aqueles que continuam sendo empregados para serem convidados a deixar o adquirente.
Passos para considerar.
Em preparação para a negociação de uma Transação Corporativa, as empresas devem considerar as seguintes etapas:
1. Reveja os planos de incentivos de capital existentes da empresa para determinar e entender que capacidade (ou falta de habilidade) a empresa tem para determinar o tratamento de suas opções de ações e outros prêmios em conexão com uma Transação Corporativa e considerar se o plano ou O acordo pode ser alterado para consertar subsídios problemáticos.
2. Confirme que os planos de incentivo de capital existentes da empresa permitem expressamente e inequivocamente sem o consentimento da opção o pressuposto, rescisão e saída de opções, incluindo o cancelamento de opções subaquáticas sem consideração.
3. Reveja todos e todos os acordos contendo disposições de mudança de controle para garantir que a disposição que regula o tratamento do prêmio em uma Transação Corporativa e proteção de mudança de controle (se houver) seja consistente.
4. Revisar periodicamente os planos de incentivos de capital e as formas de acordo à luz das mudanças contínuas na lei e práticas de mercado em acordos de compensação e transações corporativas.
Se você tiver alguma dúvida sobre esse alerta, entre em contato com os autores ou com o advogado de Mintz Levin.
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